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勞動合同法能保護小保姆嗎?
一個關於非典型勞動關系保護的話題 
本報記者 申欣旺 
  2007年08月20日09:17 【字號 】【留言】【論壇】【打印】【關閉

  

楊景宇:構建與發展和諧穩定勞動關系的法律保障

張鳴起:工會將依法發揮更切實的作用

以積極的姿態迎接勞動合同法的實施

 

勞動爭議案件井噴十二年

勞動合同法准備期 央視梳理1800名員工

以積極的姿態迎接勞動合同法的實施

  上海市近期作了一次2450名在洋快餐工作員工的調查,其中有60%為小時工兼職工,而在校學生則佔到了總數的48%。華南師范大學法學院周賢日副教授提供的一組數據顯示,即便是勞動合同法生效,還有大量靈活就業形式無法囊括進去。

  非典型勞動關系

  資料顯示,現在關於中國靈活就業的規模一般認為是佔到城鎮就業人口的20%-41%之間。而農村勞動力大部分都可以定義為靈活就業,城市和農村相加,中國的靈活就業規模應該達到勞動力總量的70%以上。一般意義上講,靈活就業的特點,從雇主來說,基本上不是公司制的﹔從雇員來說,沒有被社會保障體系覆蓋﹔從勞動關系上說,一般沒有簽訂或者是簽訂少於一年的勞動合同。

  周賢日認為:“這類勞動者沒有得到與從事同樣勞動的其他勞動者一樣的平等法律保護、難以得到其他勞動者一樣的最低工資保障、難以得到工傷和醫療等社會保險等問題,應引起社會廣泛關注。”

  勞動法學界將這類靈活就業定義為“非典型勞動關系”,8月7日,在由中國法學會社會法學主辦、吉林大學法學院承辦的2007年社會法學年會上,學者們普遍認為,應該對這類勞動關系提供法律保護。

  西北政法大學副校長郭捷教授認為:“從主體來看,包括臨時工、非全時工、自雇性勞工、家庭工、輪班工派遣勞動等﹔從其內容上看,包括非全日制勞動關系、派遣勞動關系、雙重勞動關系、試用期勞動關系等。由於非典型勞動關系均不同程度地突破了典型勞動關系的內涵,具有新的特征,從而對原有的勞動法律制度提出挑戰。”

  以家政服務為例

  中國家庭服務業協會常務副會長兼秘書長張建紀在一份工作報告中透露:全國家庭服務業為社會提供了2000多萬個就業崗位,並已吸納1500多萬人就業。家政服務業作為解決再就業問題的主要渠道之一越來越被重視,逐漸成為一種運行機制進入經濟生活。

  勞動與社會保障部發布了《家政服務員國家職業標准》(以下簡稱標准),自2006年1月17日起施行,標志著國家將家政服務作為國家正式職業來對待,作為一個行業來發展。

  但目前對家政人員權益的保護存在著諸多的問題。西南大學法學院院長張新民教授對此作了調研:首先是社會保險嚴重缺失,家政服務人員基本上沒有享受社會保險。家政服務人員很難與雇主形成任何一種勞動關系,從而失去了社會保險的最后屏障,當他們遇到失業、疾病、或因從事雇佣服務活動而負傷時,得不到社會保障體系提供的保護。另外,由於家政從業人員收入普遍較低且工作不穩定,他們無心、也無力投保。

  張新民用一組數據說了這個問題:重慶市的繳費基數為上年度職工平均工資,養老保險繳費比例為20%,醫療保險繳費比例為6%。2006年重慶市職工平均工資為19215元,那麼養老保險金就是3843.0元,醫療保險金是1152.9元。也就是說,如果一個家政服務從業人員要為自己投保一份社會保險,則僅養老保險、醫療保險這兩項,每年就要支出4995.9元。按照重慶市目前的家政市場行情,這筆費用相當於一個“普通家政型保姆”(主要是負責做家務,月薪在400元∼600元之間)全年收入的69%∼104%。

  其次是家政服務合同領域存在的問題非常突出。一是大多數家政服務從業人員沒有與家政服務公司或雇主簽定勞動合同(勞務合同)﹔二是即使已簽訂的合同,也在訂立、內容、形式等方面存在大量問題。如以勞務合同代替勞動合同以規避勞動時間、勞動保護、勞動保險、福利以及提前解除合同的經濟補償等各項勞動標准。

  第三是勞動報酬缺乏保障。首先是工資水平明顯偏低。由於家政服務勞動力市場處於勞動法調整范圍之外,不適用最低工資標准,政府對工資沒有底線限制,在低端勞動力市場供大於求、供需極不平衡的就業大背景下,技術含量較低、從業人數比重較高的普通家政服務類從業人員的工資水平明顯偏低,許多甚至低於當地最低工資標准。此外,超時工作現象嚴重。發生這類問題的主要是住家型家政服務人員。他們住在雇主家中,工作時間與休息時間很難界定,雖說工作強度在一個單位勞動時間中分布不均且總值不大,但持續時間較長。有必要說明的是,這組數字僅為針對我國標准工時制中標准工作周的調查分析,對於標准工作日而言,超時現象則更為嚴重,勞動者基本是“眼睛一睜,忙到熄燈”,屬於個人可支配的休息時間很少。

  調查顯示,住家型家政服務員完全沒有休息日的有23%,每月休息一天的有32%,休息兩天的有18%,休息四天的有25%,隻有2%的受訪者,一個月能休息八天。其中73%是無薪假期。

  非典型勞動關系保護亟待加強

  類似家政服務這種靈活就業形式存在於各行各業之中,而這類從業人員的勞動權益保護大都面臨著同樣的問題。

  勞務派遣就存在著這樣的困境。與正規就業勞動者相比,派遣工人面臨更加惡劣的工作環境和更加嚴重的職業危害,而受到職業安全與衛生保護的程度更低。

  因麥當勞、肯德基等洋快餐涉嫌違法用工事件使得學生勤工助學的勞動權益問題暴露出來。按照現行的勞動法,“在校學生不是勞動法所稱的勞動者”,在校學生不具備勞動法律關系上的主體資格﹔而《高等學校學生勤工助學管理辦法》也未明確在校學生適用勞動法。華東政法大學李凌雲認為,這是目前讓“勤工助學學生”權益得不到保障的法律障礙。

  李凌雲介紹,經濟發達國家對在校學生勤工助學形成的法律關系都納入勞動法的調整范圍。各國設定的允許從事勤工助學的最低年齡都低於最低就業年齡,在校學生一般從13歲或14歲開始就可以利用課余時間打工,有的國家規定的年齡更低。各國通常對未滿最低就業年齡的學生從事的勤工儉學一般不視為就業,但是為了保障其勞動權益都對工作崗位、工作時間、勞動管理等制定詳細的規范。

  對非典型勞動關系,目前學界都還沒有較為一致的明確的界定。在立法實踐上的保護就更是少之又少。“我國剛剛頒布的勞動合同法,對勞務派遣、非全日制用工作了較為具體的規定,對間接勞動關系、雙重勞動關系作了部分規定”,其中,勞動合同法用了一節十一個條文對勞務派遣的合同訂立、報酬、用工單位的義務等做了詳細規定,而對於“非全日制用工”,則專門以第五章第三節整節予以規范,並細致到“非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日”這樣可操作性的程度,郭捷認為,“這說明我國已開始重視非典型勞動關系的法律規制問題”。

  由於對非典型勞動關系的保護並非一部法律所能完成,牽涉到眾多部門以及不同的法律法規。

  以家政服務人員權益保護為例,張新民教授給出的解決辦法是:“完善勞務派遣制度,通過規范勞務派遣合同明確家政服務公司與雇主之間的責任、引入職業介紹行政許可相關制度嚴格限制家政服務公司的資質、限定勞動者派遣的工種以防止家政服務公司‘挂羊頭賣狗肉’暗箱操作。”

  此外,還應該完善兩類雇佣型家政服務員的社會保險制度。以養老保險為例:一是改變目前對靈活就業人員設定固定繳費費率的做法﹔二是確定靈活的繳費基數﹔三是制定過渡性政策,以解決參保人員的具體困難。

  張新民認為,同時應該明確雇佣型家政服務員的最低工資保障,而針對住家式服務的家政服務員工作時間超強度的情況,應界定家政服務員工時標准。

  學者們普遍認為,大量的非典型勞動關系仍然處於勞動合同法保護闕如的位置,非典型勞動關系的保護應該提速。

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來源:《法制日報》 (責任編輯:字秀春)
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